CONTRATACIÓN PÚBLICA
es un acuerdo en el que dos o más partes acceden de manera voluntaria a crear, transferir, modificar o eliminar derechos y obligaciones, con a las características que al menos una de las partes es una administración pública cuando actúa como tal y el que está sometida a un régimen jurídico que coloca al contratante en una situación de subordinación jurídica frente a la administración.
DIFERENCIA
CON LA CONTRATACIÓN PRIVADA
DI
PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA
En el marco legal dispuesto en
la ley 80 de 1993, el articulo 23 indica que los principios de la contratación estatal
son: transparencia, economía, responsabilidad, planeación y selección objetiva.
PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA
Ataca la corrupción y se garantiza la
moralidad en la contratación, la imparcialidad de la administración en la
escogencia del contratista al exigir que se haga de acuerdo con la regla precisas,
claras, completas y objetivas.
PRINCIPIO
inspira el desarrollo de las prestaciones
a cargo de las partes, para mantener su equivalencia en cada momento de la ejecución
del contracto
Gracias al principio de economía,
el derecho sustancial prevalece sobre la forma, el cumplimiento de las
disponibilidades presupuestales correspondientes, el análisis de la
conveniencia del objeto por contratar, así como las autorizaciones, los
estudios y pliegos de condiciones requeridos.
PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD
Los sujetos que actúan en la actividad
contractual se deben apegar a la ley, cumpliendo con los deberes y obligaciones
de cada uno.
El artículo 51 de la Ley 80 de 1993
preceptúa la responsabilidad disciplinaria, civil y penal por las acciones y
omisiones en la actuación contractual
De acuerdo con el numeral 2 del artículo
25 de la Ley 80 de 1993, los servidores públicos responderán por sus
actuaciones y omisiones antijurídicas y deberán indemnizar los daños causados
por razón de ellas.
PRINCIPIO DE
Complementa el principio de
economía y principalmente tiene que ver con todos los aspectos que se requieren
previo al inicio de selección de contratistas.
Lleva un cronograma de
desarrollo y de ejecución tanto para el proceso de contratación como para la presentación
propuesta.
PRINCIPIO DE OBJETIVIDAD
Todos los contractos públicos firmados deben mantener igualdad entre las
partes frente a los compromisos firmados.
Regulado por el art. 29 de la ley 80 de 1993, es objetiva la selección
en la cual la escogencia se haga al ofrecimiento más favorable a la entidad y a
los fines que ella busca, sin tener en consideración factores de afecto o de
interés y, en general, cualquier clase de motivación subjetiva. En
consecuencia, los factores de escogencia y calificación.
La forma de presentación, el contenido y evaluación de las propuestas
que formulen los oferentes resultan especialmente exigentes para garantizar un
procedimiento objetivo y transparente, cerrando así el paso a cualquier
consideración discriminatoria que pudieran llevar a cabo las autoridades.
TÉRMINOS A DEFINIR: Inhabilidad,
Incompatibilidad, y Conflicto de Intereses.
INHABILIDAD
Las inhabilidades son de orden
Constitucional y legal, ellas implican: incapacidad, ineptitud o impedimento
para el desempeño de un empleo, imposibilitan el ejercicio de las funciones.
El régimen de inhabilidades para
contratar con el Estado, es entendido como el sistema de valores, principios y
normas que protegen la moralidad administrativa, la transparencia de la función
administrativa, el buen nombre de la administración y garantizar la idoneidad,
probidad, imparcialidad y eficacia de las actividades estatales.
INCOMPATIBILIDAD
Las incompatibilidades se refieren a la
exclusión natural, legal o reglamentaria de una cosa a causa de otra, esa
contradicción, antagonismo, cohabitación o convivencia imposible; en materia
laboral se traduce en la incapacidad para ejercer un cargo, en el impedimento,
prohibición o tacha legal para desempeñar al mismo tiempo dos empleos o
funciones, la imposible simultaneidad para ostentar al tiempo dos calidades, o
un cargo directivo y una participación en ciertas sociedades, la intervención
en determinados asuntos, la gestión de asuntos ante determinados entes, la
elección no permitida por la ley, la participación en subastas bajo la
dependencia del mismo sujeto, la interdicción de funciones entre otras.
CONFLICTO DE INTERESES
Toda situación o evento en que los
intereses personales, directos o indirectos, de los servidores de la entidad,
se encuentren en oposición con los de la entidad interfieran con los deberes
que le competen a ella, o lo lleven a actuar en su desempeño por motivaciones
diferentes al recto y real cumplimiento de sus responsabilidades.
El conflicto nace cuando el funcionario
público tenga un interés directo en la toma de una decisión porque le afecta, o
a alguno de sus parientes o familiares cercanos, de acuerdo al análisis que se
haga en cada caso concreto. El interés consiste en el provecho, conveniencia o
utilidad que, atendidas sus circunstancias, derivarían el funcionario o los
suyos de la decisión que pudiera tomarse en el asunto.
Las entidades deben implementar
mecanismos efectivos con el fin de facilitar la prevención, el manejo y la
divulgación de los conflictos de interés que puedan presentarse entre los
funcionarios, los miembros de los consejos directivos y los demás grupos de
interés. Lo que se busca es preservar la rectitud de la conducta de los
funcionarios públicos, que deben actuar siempre consultando la transparencia y
el bien común, como manda la Constitución Política.
ETAPAS Y DOCUMENTOS DEL PROCESO DE CONTRATACIÓN PÚBLICA
PRE-CONTRACTUAL: La etapa pre contractual, inicia con la
elaboración del estudio previo y termina con la adjudicación del proceso de
contratación.
Dentro de esta etapa, se encuentra prevista la planeación en donde se
debe establecer claramente cuál es la necesidad que la entidad pretende
satisfacer. Esta etapa es la base fundamental del proceso de contratación ya
que se es allí donde se establece el insumo para dar inicio a un proceso de
contratación.
CONTRACTUAL: Una vez surtido el proceso de selección, el Ministerio del Trabajo,
elaborará la minuta del contrato. El contrato se perfecciona con la firma de
las partes, es importante señalar que el mismo se debe elevar a escrito y debe
ser firmado por parte de la Entidad por la Ordenadora del Gasto y por el
contratista el Representante legal, o su delegado o apoderado, si se trata de
persona jurídica o por la persona natural que demuestra la capacidad para
obligarse.
POST CONTRACTUAL: Esta etapa inicia con la terminación del contrato
y culmina una vez se haya realizado la liquidación del mismo.
Durante esta etapa es muy importante tener en cuenta los siguientes aspectos
-se lleva a cabo un estricto cumplimiento de las obligaciones asumidas.
-esté atento al cumplimiento de las obligaciones de la otra parte.
-el incumplimiento de esta etapa genera discrepancias y conflictos jurídicos que pueden terminar en procesos, pleitos e indemnizaciones.
LICITACIÓN PÚBLICA, QUÉ ES,
CÓMO FUNCIONA Y OTRAS MODALIDADES DE SELECCIÓN PÚBLICA QUE EXISTEN
La licitación pública es un procedimiento administrativo de
preparación de la voluntad contractual, por el que un ente público en ejercicio
de la función administrativa invita a los interesados para que, sujetándose a
las bases fijadas en el pliego de condiciones, formulen propuestas de entre las
cuales seleccionara la más conveniente.
Cuando es necesario comprar, arrendar bienes y servicios o contratar obra
pública, existen leyes que obligan a los entes gubernamentales a seguir un
proceso legalmente definido por el derecho administrativo.
SELECCIÓN ABREVIADA
Esta modalidad permite, por las especiales características de los bienes
o servicios a contratar, que se lleve a cabo un proceso de selección más corto
a la licitación pública. Esta modalidad es usada para:
-Adquisición de bienes y servicios de características técnicas uniformes y de común utilización, lo que significa que se trata de bienes y servicios que cumplen con características de desempeño y calidad objetivas.
-Contrataciones de menor cuantía. La cuantía se determina de acuerdo con
el presupuesto de las entidades.
-Prestación de servicios de salud, sin perjuicio de lo establecido en la
Ley 100 de 1993.
-Cuando una licitación pública haya sido declarada desierta.
-Enajenación de bienes del Estado, con excepción de enajenación de
acciones, cuotas de interés o bonos convertibles en acciones de entidades
públicas, lo cual se encuentra regulado por la Ley 226 de 1995.
-Productos de origen o destinación agropecuarios.
-Actos o contratos que tengan por objeto directo las actividades propias
de las empresas industriales y comerciales del Estado y de sociedades de
economía mixta, con excepción a contratos de obra pública, consultoría,
prestación de servicios, concesión, y encargos fiduciarios y fiducia pública.
-Contratos de las entidades cuyo objeto sea la reinserción,
desmovilización, protección de personas amenazadas, atención a desplazados y en
general protección que se encuentren en alto grado de vulnerabilidad.
-Bienes y servicios para la defensa y seguridad nacional.
-Se exceptúan de esta modalidad de contratación, las obras públicas y
los servicios intelectuales.
CONCURSO DE MÉRITOS
Mediante los concursos de méritos, se realiza la contratación de
consultores o proyectos en donde se busque contratar la experticia e intelecto
de una persona o grupo de personas, en áreas específicas.
Los concursos de méritos, como su nombre lo indica, busca calificar la
experiencia de los proponentes, el cumplimiento de factores objetivos legales y
de capacidad financiera, y en ese sentido no se toma como factor determinante
para la selección del contratista las ofertas económicas.
CONTRATACIÓN DIRECTA.
Esta modalidad se encuentra restringida a la
contratación en casos de urgencia manifiesta, contratos de empréstitos, y contratos
interadministrativos, cuando la contratación esté directamente relacionada con
el objeto de la entidad contratante.
Se exceptúan de esta modalidad los contratos de
obra, suministro, prestación de servicios de evaluación de conformidad con las
normas o reglamentos técnicos, encargos fiduciarios y fiducia pública según la
naturaleza jurídica de la entidad estatal, que respondan a regímenes privados
de contratación o que por expreso mandato de la ley deban llevar a cabo
licitaciones públicas o selección abreviada.
CONTRATACIÓN DE MÍNIMA CUANTÍA.
Se realiza cuando el contrato tiene un valor
inferior o igual al 10%, de la mínima cuantía de la entidad el cual se
determina de acuerdo con su presupuesto anual, sin importar la naturaleza
jurídica de la entidad. Este no es un procedimiento especial, sino que tiene
unas condiciones menos estrictas para la participación de los proponentes.
DIAGRAMA DE FLUJO ESTÁNDAR DE
UN PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN PÚBLICA.
GARANTÍAS Y SEGUROS EN LA
CONTRATACIÓN PÚBLICA
GARANTÍA DE RESPONSABILIDAD CIVIL:
Busca
salvaguardar los intereses patrimoniales del Estado por obligaciones
indemnizatorias que surgen a su cargo cuando se causa un daño antijurídico a un
tercero, con desarrollo del objeto contractual.
APROBACIÓN DE LAS GARANTÍAS
La aprobación de la Garantía constituye un Acto
Administrativo mediante el cual la Administración pública manifiesta su
aceptación de la póliza de la compañía de seguros o de la entidad bancaria
otorgada por el contratista para afianzar el cumplimiento de sus obligaciones.
VIGENCIA DE LAS GARANTÍAS
La vigencia de la garantía única se extiende
durante todo el tiempo que subsistan las obligaciones del contratista derivadas
del contrato estatal. Normalmente este periodo se inicia con la expedición de
la garantía por la compañía de seguros o bancaria, hasta la formalización de la
liquidación final, que finiquita definitivamente las relaciones jurídicas entre
las partes.
EJECUCIÓN DE LAS GARANTÍAS
Definida la ocurrencia del siniestro podrá la
Administración pública, en el mismo acto Administrativo, exigir el pago de las
multas o de la cláusula penal al contratista y hacer efectiva la garantía
otorgada por la compañía de seguros o la entidad bancaria, para que una vez en
firme el mismo, se siga el proceso de jurisdicción coactiva.
PARALELO ENTRE LAS GARANTÍAS DEL DERECHO PÚBLICO Y
PRIVADO
La conexión es evidente, pues el contratista que
desea ser el ganador de la adjudicación del contrato, debe buscar cumplir con
las garantías que para tal meta la Administración ha fijado, y solo podrá cubrir
esas garantías realizando los contratos de naturaleza mercantil para los casos
que la Ley le permite.
Que las garantías aplicables para los contratos de
una y otra naturaleza, muestran una puntual diferencia, aunque en ambos se
busca la protección del patrimonio, algo que es muy sano para el ejercicio
económico, cuando interviene el Estado esta garantía es más rigurosa, pues es
el interés general y el presupuesto nacional lo que se busca proteger.
CONCLUSIONES
En cuanto a lo abordado anteriormente podemos
decir, que las diferencias entre contratación privada y públicas son bastantes
notorias, aunque cada una de ellas posee sus propias ventajas y desventajas.
La contratación privada aperas de ser mucho más ágil
solo busca un beneficio propio la para el ente involucrado y no deja ver su
transparencia, mientras que la pública a pesar de ser más demorada es mucho mas regulada
por las administraciones péguela pertinentes.
BIBLIOGRAFÍA
Documento extraído de la página navegador de la contratación de
Colombia:
http://www.tesauro.com.co/PROCEDIMIENTOS/MATETAPASpagina_nueva_1.htm
Consulta
realizada en la página Wikipedia enciclopedia: https://es.wikipedia.org/wiki/Contrato_p%C3%BAblico
Contenido del documento de la página de alcaldía de Bogotá:
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=304
http://definicion.de/principio-de-legalidad/#ixzz40ZTv4gKl
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